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【IPO】勞務外包問題

時間:2020-02-06來源:昆明勞聯人力閱讀:217次

1引言

勞務外包作為企業節約成本、提高管理效率的重要手段,是部分企業的重要生產環節之一,勞務外包成本是其成本的主要組成部分。

勞務外包的法律關系是建立在公司與勞務外包公司的合同關系基礎上的,對于勞務外包人員,企業無需承擔相關的雇主責任。

因此,實務中存在部分企業利用勞務外包的形式規避用工單位義務的情形。

時,勞務外包與勞務派遣在用工形式上亦有諸多相似之處,而《勞動合同法》、《勞務派遣暫行規定》對勞務派遣的用工比例、用工環節、派遣公司的資質等方面有諸多限制。

因此,一些企業采取將勞務派遣包裝成勞務外包的形式,以規避相關規定。

勞務外包的財務重要性和可操縱性使成為IPO審核中的關注點之一。

2相關案例

1、東尼電子(603595)

反饋問題:

根據招股書披露,發行人存在勞務外包情形。請保薦機構和發行人律師補充核查并披露:(1)發行人在冊員工的變動情況,包括員工人數、結構、職工薪酬的變動,該等變動是否與發行人業務發展及業績的變動是否趨勢一致;(2)發行人勞務外包的具體情況,是否存在違法違規行為;(3)發行人“五險一金”的繳納情況、是否足額繳納、是否符合國家有關規定;(4)請在招股說明書“發行人基本情況”中補充披露發行人及其分公司報告期內未全面按照相關規定繳納社會保險、住房公積金對經營業績的影響,補充披露勞務派遣繳納社會保險、住房公積金的情況。

發審委問題:

請發行人代表結合公司生產經營的具體情況進一步說明,公司勞務外包的具體情況,包括勞務外包合同的簽署情況、工作內容、管理方式、定價機制、定價的公允性、與公司員工薪金對比情況、社會保險的繳納情況、對公司經營業績的影響等。

請保薦代表人對上述問題的核查情況及是否符合相關法律、法規的規定發表核查意見,并說明核查過程、依據和結論。

2、精研科技(300709)

發審委問題:

根據申請文件,發行人2014、2015年大量采用勞務派遣用工,人數超過規定比例。自2016年度開始,發行人大量開展勞務外包模式,2017年1-6月勞務外包金額為2,388.11萬元,同期勞務派遣金額降低至25.88萬元,合作的勞務外包方仍為勞務派遣和人力資源服務企業。

請保薦代表人結合用工崗位、用人成本等說明發行人勞務派遣模式與勞務外包模式的主要區別,是否屬于用人單位以承攬、外包等名義按勞務派遣用工形式使用勞動者,是否存在刻意規避相關規定的情況,相關安排對發行人成本的影響,是否存在相關風險。

3、劍橋科技(603083)

反饋問題:

公司存在勞務外包情況。

(1)請發行人補充披露外購勞務的主要情況及外購原因,勞務外包業務是否涉及關鍵工序或關鍵技術;(2)請發行人說明勞務成本與人工成本的差異及合理性,是否存在人為壓低人工成本的情形。(3)請補充說明發行人勞務外包是否符合相關法規規定,是否存在利用勞務外包規避《勞務派遣暫行規定》的情形,核查并說明勞務外包崗位的薪酬支付、五險一金繳納等情況。

(4)請發行人補充說明勞務派遣和勞務外包兩種模式的主要合同條款、結算方式、采購價格等方面的差異情況對比分析;(5)請保薦機構說明勞務采購和勞務派遣對發行人獨立性和完整性的具體影響,是否符合《首次公開發行股票并上市管理辦法》的相關規定。

4、綠茵生態(002887)

反饋問題:

請發行人補充披露報告期內主要供應商的采購內容,是否存在工程外包和勞務外包情況,外包的主要業務,主要供應商發生變化的原因,采購價格是否公允,補充說明主要供應商的注冊地、注冊時間、注冊資本、股權結構、主營業務、與發行人的合作歷史,發行人與主要供應商是否存在關聯關系。

發審委問題:

請發行人代表進一步說明報告期內發行人勞務外包具體開展情況;主要勞務外包方的基本情況,包括但不限于勞務外包方的資質,主要勞務外包客戶與發行人的控股股東、實際控制人以及發行人的董事、監事、高管是否存在關聯關系及其他利益安排的情形;報告期內是否存在安全事故和質量問題,如何區分責任和處理;發行人是否建立與勞務外包相關的內部控制制度并得到有效執行。

請保薦代表人說明對主要勞務外包業務真實性的核查的方法、過程、依據和結論。

3審核要點

綜上案例,審核中監管機構針對勞務外包問題通常會通過關注以下問題:

1、信息披露

依據公司對外包勞務使用情況的不同,要求披露的內容包括但不限于:勞務外包采購情況(供應商、交易金額、各期采購總額)、供應商情況(基本工商信息、相關資質、是否與發行人存在關聯關系或其他特殊利益安排)、外包涉及崗位或生產環節、勞務外包人數情況及變動原因、勞務外包合作模式(主要合同條款、結算模式、定價方式、合同雙方主要權利義務、勞務外包人員的勞動者權益等)等。

2、合法合規

(1)審核中通常會關注相關外包方的資質,其是否能夠依法從事相關業務;

(2)發行人是否存在通過勞務外包變相規避相關法律法規的情形。

通過要求發行人對比勞務派遣模式與勞務外包模式主要合同條款、結算方式、采購價格、勞務人員的五險一金和薪資承擔等方面的主要區別,分析是否屬于用人單位以勞務外包名義按勞務派遣用工形式使用勞動者,以規避相關法律法規規定的情形。

以下是東尼電子招股說明書關于該問題的相關分析:

(1)勞務外包和勞務派遣的差異

勞務外包是指企業將其部分業務或職能工作發包給相關機構,由該機構自行安排人員按照企業的要求完成相應的業務或工作。

勞務派遣是指由勞務派遣單位與被派遣勞動者簽訂勞動合同,然后向用工單位派出該員工,使其在用工單位的工作場所內勞動,接受用工單位的指揮、監督,以完成勞動力和生產資料的結合的一種特殊用工方式。

結合業務實質,勞務外包與勞務派遣在合同形式、用工風險承擔、勞務人員管理責任、勞務費用計算以及報酬支付方式等方面存在差異,具體情況如下表所示:

(2)發行人勞務外包的界定依據

發行人于2015年5月29日與嘉興智聘服務外包有限公司(以下簡稱“智聘外包”)簽署《生產外包合同》,合同期限自2015年6月1日至2017年5月31日。根據合同內容,發行人與智聘外包的業務合作具體內容如下:

發行人根據訂單及用工情況,將部分生產線的拉絲、鍍錫等工序按照勞務外包合同約定交由勞務外包人員完成。保薦機構和發行人律師取得了勞務外包合同、勞務費支付記錄及勞務公司開具的勞務費發票,經核查認為將發行人與勞務公司的業務關系界定為勞務外包具備合理性。

(3)勞務外包及勞務派遣的會計處理區別

勞務外包及勞務派遣的會計處理如下:

(4)報告期內勞務外包人員的五險一金的繳納情況

根據發行人與勞務公司簽訂的合同、發行人及智聘外包出具的情況說明,勞務人員的社會保險等費用由勞務公司承擔。

(5)保薦機構和發行人律師對發行人報告期內勞務外包的合法合規性的意見

勞務外包是企業整合其外部優秀的專業化資源,提高用工效率的一種管理模式,勞務外包服務單位與發包單位作為平等民事主體根據《合同法》訂立民事合同,勞務外包的外包服務單位負責該業務或勞動所涉專業人員的招聘、薪酬發放、培訓、業務現場管理等各個環節,企業以業務完成量或崗位人員工作開展情況與外包服務單位進行結算。外包服務單位承擔所有用人風險和相應的法定雇主責任。

報告期內,發行人和勞務外包服務單位根據雙方簽訂的《生產外包合同》的約定,享受合同權利,承擔合同義務及法律責任,不存在違反合同條款的情形。

根據湖州市吳興區人力資源和社會保障局2017年1月11日出具的證明,報告期內發行人均能嚴格遵守勞動和社會保障方面的法律、法規,不存在因違反勞動和社會保障方面的法律、法規而受到行政處罰的情況。

根據湖州市住房公積金管理中心2017年1月9日出具的證明,報告期內發行人不存在由于違反國家住房公積金法律、法規和規范性文件而遭受行政處罰的情況。

經核查,保薦機構和發行人律師認為:發行人報告期內為滿足用工需求而采取勞務外包方式合法合規。”

3、獨立性

(1)發行人控股股東、實際控制人、董監高及其主要關聯方與勞務外包方是否存在關聯關系或特殊利益安排;

(2)通過要求披露相關勞務外包金額、占比、定價公允性、使用人員占比、是否涉及核心業務環節或核心技術等,綜合判斷是否存在對勞務外包供應商的重大依賴,是否存在特殊利益安排,分析對發行人的獨立性的影響。

4、內部控制

審核中亦會對發行人勞務外包環節相關內部控制(供應商選擇、過程監控、質量控制、驗收管理、責任追究等),以及與外包相關的風險控制措施進行關注。

5、成本完整性

通過要求補充披露勞務外包活動是否涉及公司核心技術和核心生產環節、分析發行人在冊員工的變動情況是否與發行人業務發展及業績的變動趨勢一致、進行勞務人員與正式員工薪資對比、進行勞務外包成本與人工成本的變動合理性分析等,判斷公司是否存在通過勞務外包人為壓低成本的情形

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